最高人民法院关于审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件适用法律若干问题的解释[征求意见稿]
为了规范审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国民法通则》和知识产权专门法等法律，结合审判实践，日前，最高人民法院起草了《最高人民法院关于审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)》。
为充分听取各方意见，最高人民法院现就该司法解释面向社会公开征求意见(征求意见稿全文见最高人民法院官网www.court.gov.cn和中国法院网www.chinacourt.org)，截止日期为2015年3月30日。欢迎社会各界人士通过书面邮寄或者电子邮件的方式对征求意见稿所涉问题提出意见、建议并附上具体理由。书面意见可邮寄(请在信封上注明知识产权行为保全司法解释意见)至北京市东城区东交民巷27号，最高人民法院民三庭，邮编100745；电子邮件请发送至zscqbq@163.com。
最高人民法院
2015-2-26
最高人民法院关于审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)
为了规范审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称民事诉讼法)、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》、《中华人民共和国反垄断法》等有关法律的规定，结合审判实践，就知识产权与竞争纠纷行为保全的申请和审查适用法律若干问题解释如下：
第一条【申请主体】
知识产权与竞争纠纷的当事人在判决或者仲裁裁决生效前，可以向人民法院申请采取行为保全措施，即责令被申请人作出一定行为或者禁止被申请人作出一定行为。
专利权人、商标注册人、著作权人等知识产权权利人及利害关系人有权申请知识产权侵权纠纷行为保全。提出申请的利害关系人，包括知识产权许可合同的被许可人、知识产权的合法承受人等。在知识产权许可合同被许可人中，独占许可合同的被许可人可以单独向人民法院提出申请；排他许可合同的被许可人可以和权利人共同起诉，也可以在权利人不申请的情况下，自行提出申请；普通许可合同的被许可人经权利人明确授权，可以提出申请。
第二条【管辖法院被申请保全行为诉前保全移送】
诉前申请知识产权与竞争纠纷行为保全，应当向被申请保全行为所在地、被申请人住所地具有相应知识产权与竞争纠纷管辖权的人民法院或者具有本案管辖权的人民法院提出。被申请保全行为是指不采取保全措施会给申请人造成损害的被申请人的行为等。本案是指当事人就知识产权与竞争纠纷提起的请求法院或者仲裁机关作出实体裁决的案件。
一审判决作出后、二审法院受理上诉前，当事人申请行为保全，应当向一审法院提出。
裁定采取诉前行为保全措施的法院与本案法院不一致的，裁定采取诉前行为保全的法院应当将保全案件材料移送本案法院。诉前行为保全裁定视为本案法院作出的裁定。
第三条【申请书及载明事项】
向人民法院申请知识产权与竞争纠纷行为保全，应当递交申请书。申请书应当载明如下事项：
(一)申请人与被申请人的基本情况；
(二)申请采取行为保全措施的内容和期限；
(三)申请的依据、事实和理由，依据指申请行为保全的权利依据，事实和理由包括被申请保全行为的具体内容、被申请保全行为的发生或者继续存在将会造成判决难以执行或者造成申请人其他损害、或者会使其合法权益受到难以弥补的损害等。
第四条【审查时限】
人民法院接受行为保全申请后，应当及时进行审查。(另一方案：人民法院接受行为保全申请后，对于非紧急情况的，应当在接受申请后三十日内作出裁定。)
民事诉讼法第一百条和第一百零一条规定的情况紧急一般是指，由于被申请保全行为的性质或者特定市场条件等原因不立即采取保全措施将会使申请人受到难以弥补的损害的。
第五条【审查程序】
人民法院裁定采取行为保全措施前，应当询问申请人和被申请人(另一方案：听取申请人和被申请人的意见)，但无法及时通知被申请人或者有证据表明听取被申请人意见可能严重妨碍保全措施实现目的或取得效果等人民法院认为不适宜的情形除外。
人民法院裁定采取行为保全措施的，应当在采取保全措施前向申请人、被申请人和协助执行人送达裁定。如果向被申请人送达裁定可能影响采取保全措施，人民法院可以在采取保全措施后五日内向被申请人送达裁定。
人民法院经审查认为不符合采取行为保全措施条件的，可以口头通知申请人裁定驳回申请并记入笔录。申请人请求作出书面裁定的，人民法院应当制作裁定书并送达申请人。
第六条【行为保全的内容】
人民法院根据申请采取行为保全措施的内容和申请行为保全的目的，责令被申请人作出一定行为或者禁止被申请人作出一定行为。
第七条【保全必要性考虑因素】
人民法院根据申请人提供的申请书、必要证据和被申请人提供的必要证据对知识产权与竞争纠纷行为保全申请进行审查。人民法院应当综合考虑以下因素，判断是否有必要采取保全措施：
(一)申请人在本案中是否有胜诉可能性，包括作为申请人的知识产权权利人或者利害关系人拥有的权益是否有效、稳定；
(二)因被申请人一方的行为或者其他原因是否可能造成将来的判决难以执行或者造成申请人其他损害，或者使申请人的合法权益受到难以弥补的损害；
(三)采取保全措施对被申请人造成的损害是否明显超过不采取保全措施给申请人带来的损害；
(四)采取保全措施是否会损害社会公共利益。
第八条【难以弥补的损害】
第七条规定的难以弥补的损害是指被申请保全行为给申请人造成的损害是通过金钱赔偿难以弥补或者难以通过金钱计算的。
有下列情形之一的，一般认为属于给申请人造成难以弥补的损害：
(一)被申请保全行为的发生或者持续，将抢占申请人的市场份额或者迫使申请人采取不可逆转的低价从事经营，从而严重削弱申请人的竞争优势的；
(二)被申请保全行为的发生或者持续，将会导致后续侵权行为的难以控制，将显著增加给申请人造成的损害的；
(三)被申请保全行为的发生，将会侵犯申请人享有的人身性质的权利的；
(四)被申请人无力赔偿的；
(五)给申请人造成其他难以弥补的损害的。
有下列情形之一的，一般认为不属于给申请人造成难以弥补的损害：
(一)申请人明知或者应知被申请保全行为的存在而不合理地迟延寻求司法救济；
(二)知识产权权利人作为申请人无合理理由未使用或者实施相关知识产权且未计划使用或者实施的；
(三)被申请保全行为给申请人造成的损害比较容易通过金钱计算的；
(四)其他不会给申请人造成难以弥补的损害的。
对于造成将来的判决难以执行或者造成申请人其他损害的认定，人民法院可以参照对于难以弥补的损害的认定。
